证券资本市场系列（六）丨境外上市公司可转债（CB）发行相关中国法律监管

申请文件可以参考办事指南，包括申请报告、承诺函、注册登记证明文件、借用外债主体股权架构图、内外部决议文件、公司章程、申请主体、借用外债主体及担保主体（如有）最近三年及最近一期财务报告、募投项目文件（如适用）、过往中长期外债获批文件及相应额度使用情况、信息报送情况等（如有）、经签署的贷款协议或同等效力文件（适用于境外贷款）、承销机构出具的尽职调查报告和真实性承诺函（适用于境外发债）、专业机构出具的法律意见和真实性承诺函、信用评级报告（如有）。
 

与2044号文相比，56号令增加了对承销机构的尽职调查报告（附承诺）以及律师事务所的法律意见书（附承诺）的文件要求，将中介机构的工作前置。在前期向国家发改委申请外债额度时，中国律师和承销商需要提前介入并出具相关文件。

（二）境外上市备案新规的有关规定  

（1）境内企业直接境外发行上市后发行

根据境外上市备案新规，境内企业直接境外发行上市（比如H股上市）后，在同一境外市场发行证券（包括发行可转换债券、可交换债券、优先股），应当在发行完成后3个工作日内向中国证监会备案。

（2）境内企业间接境外发行上市后发行

根据境外上市备案新规，境内企业间接境外发行上市（比如红筹上市）后，在同一境外市场发行证券（包括发行可转换债券、可交换债券、优先股）的，应当在发行完成后3个工作日内向中国证监会备案。

那么，哪些企业属于境内企业间接境外发行上市的情况呢？境外上市公司同时符合下列两个情形的，认定为境内企业间接境外发行上市：

境内企业间接境外发行上市的认定，遵循实质重于形式的原则。

境内企业境外发行上市后，采用分次发行方式发行证券的，应当在首次发行完成后3个工作日内向中国证监会备案，说明拟发行的证券总数。剩余各次发行完成后，应当向中国证监会汇总报告发行情况。

根据境外上市备案新规，境外上市后境外发行证券，主要需要提交备案报告、附件及承诺（涉及承销商的，证券公司一并提交承诺），境内法律意见书（附承诺）。

其中，备案报告以公司名义出具，可以由证券公司牵头协调各方准备，具体内容可参考备案报告示范文本，涉及发行人基本情况（历史沿革、股东实控人、5%以上主要股东、股权激励等，由于发行人为境外公司所以还需要境外律师协助）、发行人业务经营和公司治理情况（其中纳税情况可能涉及税务合规函）、发行上市方案等内容；法律意见书可参考示范文本及专项法律意见书核查要点出具。