【案情】 2007年12月，陈某向张某借款2万元，为期一年，吴某为担保人。借款到期后，陈某未偿还借款，张某也未主张权利。 2009年2月，吴某起诉法院，要求陈某偿还债务。 【不同意】对于本案的处理，存在三种不同意见：第一种意见是保证人在承担保证责任之前不能直接起诉债务人；第二种意见是，保证人只能以债权人的名义起诉债务人；第三种意见认为，当债务人有履行能力而债权人未主张权利时，保证人有权直接起诉债务人。 【评述】 笔者同意第三种意见，理由如下： 1、根据民事诉讼法，起诉权属于民事主体。 ，要求人民法院依法审理并作出判决，保护公民权利。根据我国民事诉讼法第一百零八条规定，只要与案件有直接利害关系的公民、法人和其他组织有权提起诉讼，就有权以自己的名义提起诉讼原告。第一种意见混淆了起诉权和胜诉权的概念：起诉权是一项实体权利，是通过人民法院诉讼程序确认的实际民事权益；起诉权是一种程序性权利，拥有起诉权并不一定意味着你有起诉权。赢的权利。另外，由于保证人与债权人之间不存在代理关系，保证人不能以债权人的名义提起诉讼，第二意见也没有法律依据。 2、以追索权为基础，保证人与债务人之间存在利害关系。一般情况下，保证人承担保证责任后，会行使追索权，对债务人提起诉讼。但是，当债务履行期限届满，债务人有履行能力但债权人未主张权利时，此时，债权人虽未向保证人主张权利，但保证人的保证责任并不免除。一旦债权人向保证人主张权利，保证人就可以承担保证责任。如果债务人不再有财产可以履行，保证人的合法权益就会受到侵害。因此，当债务人有履行能力而债权人不主张其权利时，应赋予保证人提起诉讼的权利。 3. 实践中，应将债权人列为第三方。保证人未将债权人列为第三人的，人民法院应当依职权将债权人列为第三人，因为担保债权纠纷通常涉及债权人、债务人、保证人三方当事人。在具体处理中，如发现依法成立债权债务关系的，应判断债务人对第三人债权人履行了义务；如果债权人在诉讼中明确放弃其债权，则债权人与债务人之间的主合同关系消灭，保证人与债权人的保证合同关系也消灭。此时，保证人可以申请撤诉，或者人民法院可以裁定驳回原告保证人的诉讼，结束诉讼。
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