最高法院非法经营同类营业罪再审决定

再 审 决 定 书

（2016）最高法刑申xx号

原审被告人A非法经营同类营业一案，市第一中级人民法院于2007年2月15日作出（2006）一中刑初字第---号刑事判决：一、被告人A犯非法经营同类营业罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金20000元；二、依法追缴非法获利款420000元，除B公司在与C公司合作期间的合理支出外，其余款项发还D。A不服，提起上诉。高级人民法院于2008年12月25日作出刑二终字第--号刑事判决：一、维持刑初字第--号刑事判决第一项中对A定罪部分和判决第二项；二、撤销刑初字第--号刑事判决第一项中对A量刑部分；三、上诉人A犯非法经营同类营业罪，免予刑事处罚。A不服，向高级人民法院申诉，高级人民法院于2014年10月23日驳回申诉。A不服，向本院申诉。

申诉人诉称，A不具有法律规定的国有公司董事、经理身份，不能成为非法经营同类营业罪的犯罪主体；C公司收到的42万元是合同约定的定金，而且已经转到了B，定金不能认定为非法获利，原审认定A非法获利数额巨大不当。

本院经审查认为，原判认定A犯非法经营同类营业罪的事实不清，证据不足，适用法律错误，申诉人的申诉符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条第（二）、（三）项规定的应当重新审判的情形。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第二款、第二百四十四条的规定，决定如下：

指令xxx高级人民法院对本案进行再审。

二〇一六年三月三日