利用盗窃所得赃物诈骗钱财的行为如何定性

【案情】

徐是一名吸毒者，因第二次盗窃被判入狱。但徐某的坏习惯很难改，第二次出狱后不久，他又重操旧业，偷了一辆电瓶车。每次成功盗窃后，徐某都会骑着电动车去便利店，假装买几支烟。收到香烟后，他会打开一根，假装摸口袋，假装忘记带钱，然后提出质押电动滑板车。 ，回家拿钱。由于徐某想要的香烟价值比电瓶车还低，便利店老板并没有起疑心，徐某总是把香烟打掉，换地方。徐成功了八次。徐某用电瓶车换取香烟后，又将香烟卖掉购买毒品。

【不同意】

第一种意见认为，盗窃罪实施完毕后，徐某利用自己的汽车诈骗钱财。后一种行为符合诈骗罪的犯罪构成，应数罪并罚。

第二种意见认为，徐某利用赃物诈骗钱财。综合来看，应该是一种变相贩卖赃物的行为。本质上是赃物的处置。这是一种事后不受惩罚的行为，应作为一项犯罪予以处罚。

【解说】

笔者同意第二种意见，理由如下：

首先，根据期待可能性理论，盗窃行为完成后，处置赃物的行为虽然侵犯了司法机关正常追缴赃物的新客体，但基于其弱点就人性而言，法律不可能期望它如实交出赃物来保证司法机关的正常活动，也就是说，不存在期望的可能性。

其次，所谓事后不受惩罚的行为，是指在国家犯罪的情况下，利用犯罪行为结果的行为。如果单独来看，它符合其他犯罪的构成要件，应予处罚。但由于综合评价，这种状态属于犯罪，因此不属于可以单独定罪处罚的行为。根据犯罪形态理论，盗窃罪属于国家犯罪。一般认为，行为人通过盗窃、抢劫、诈骗等犯罪行为占有财产后，犯罪行为就已经完成。此后，行为人占有、运输、出售赃物的行为，意味着侵犯他人财产权的违法状态继续存在。按照预期，可能性论构成了事后的有罪不罚。

最后，在财产侵权犯罪中，行为人直接、永久侵占被害人财产的情况很少见。间接占有财产的目的通常是通过出售和变现来实现的。随着社会经济的发展，犯罪分子出售赃物的手段不再单一。可能不是直接买卖，而是不断的创新和多元化。从民事角度来看，质押是在转移财产占有的同时，将财产转移给对方。它是债权的担保，不是出售。但本案中，徐某没有实际履行能力，并质押了被盗车辆。徐从一开始就没有要收回的意思。他质押车辆的真正目的是为了处置车辆。虽然徐某并没有用被盗车辆换取金钱，但商品交易并不一定需要货币形式，也可以进行物物交换。因此，徐某以赃物质押骗取财物的行为，本质上应该是一种变相买卖赃物的行为。虽然行为有所不同，但行为本质并未脱离贩卖赃物的本质。法律不能指望徐某主动将被盗电瓶车交给司法机关。他事后出售赃物的行为是事后不受惩罚的行为。因此，刑法不应追究其出售赃物的行为。

（作者单位：江西省乐平市人民法院）