投资非洲：中国企业在非洲国家投资时化解法律风险的方案和对策

投资非洲：中国企业在非洲国家投资时化解法律风险的方案和对策

投资非洲：中国企业在非洲国家投资时化解法律风险的方案和对策

作者：蔡军律师   北京国澜律师事务所

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在任何国家，投资环境中的法律因素都是影响外商投资的重要因素。投资环境中的法律因素主要有行业准入、特别要求、地方保护、反不正当竞争和反垄断、主权利益等。因此，中国企业在投资非洲时，必须重视研究东道国投资环境中的法律因素，尤其是需要重点防范的法律风险与问题。如何防范和化解上述法律风险呢？对于上述投资环境中的法律因素可能带来的风险与损失，中国企业需要采取合适的方案和对策，积极应对。

我们提出如下方案和对策，供有意在非洲国家投资的中国企业参考。

1．我们认为，中国企业投资非洲时，应当严格遵守东道国对外商投资行业准入的法律规定，以及其他在法律上的特别要求。如果符合这些规定与特别要求，中国企业投资就可以快速办理有关法律手续并且进入当地市场，如果不符合这些规定与特别要求，就可能导致长期无法正常开展当地业务，甚至被迫退出当地市场。比如，中国企业在南非投资时，应当根据南非的黑人经济振兴政策（BEE）的要求，在所投资企业的股权结构中对当地黑人持股比例预留一定份额，便于所投资企业获得当地政府项目的投标资格，所投资企业如果需要在南非获得采矿许可，那么所投资企业的黑人持股比例需要至少达到26%。

2.我们认为，中国企业投资非洲时，应当签订合法有效、详尽完备、操作性强的投资协议，包括在投资协议中明确约定便利的仲裁条款和设计合理的投资结构，可以选择投资已经与中国签订双边投资保护协定的国家，比如尼日利亚、赞比亚等，也可以通过设计投资结构以享受第三国投资保护条约提供的保护。

3.我们认为，中国企业投资非洲时，在东道国法律允许的前提下，应当尽量选择适用成熟稳定并且自身熟悉的法律规则以及有关国家的法院或仲裁机构解决争议。在非洲，属于普通法法系的非洲国家更容易接受英联邦国家的法律，属于大陆法法系的非洲国家更容易接受欧洲大陆有关国家的法律，投资者应当尽量选择成熟国家的法院管辖或选择国际仲裁方式解决争议。比如，在肯尼亚，可以在合同中约定解决投资纠纷适用本国法律或外国法律，因其属于英美法系国家，选择适用外国法律时可以考虑适用英国法律，且仲裁机构可以选择国际仲裁机构。

4.我们认为，中国企业投资非洲时，应当严格遵守东道国工程项目投标等方面的法律规定，严格遵守国际通行规则，积极采用国际承包工程施工标准，进行规范的市场化运作，同时加强对非洲国家反不正当竞争和反垄断法律的研究和分析，关注东道国有关法律的最新进展，对于可能产生的影响事先做好预案和调整，以免对其生产经营和全球战略布局造成不利影响。

5. 我们认为，中国企业投资非洲时，应当重视遵守东道国出于保护主权利益目的设置的投资准入制度，防止被东道国政府或社会误解为有意侵犯他们的资源主权利益。中国自身资源有限，现在确实需要大量从外部获取资源。在投资海外资源企业或获得海外资源勘探开发权中，中国企业应当重视与东道国政府和合作伙伴寻找经济利益平衡点，扩大合作基础，不应为了追求一时一地的巨大经济利益，遭到东道国政府或社会采取相应手段或者极端措施予以抵制或阻挠。

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主任：蔡军律师（国际破产协会会员，国际商会贸易与投资政策委员会会员，全国律协公司法委员会委员，北京律协国有资产法律专委会副主任，北京外国语大学大学法学院兼职导师）

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