[转载]ZT刑辩阅卷心得

刑辩阅卷心得,刑事辩护对于一个律师来讲，是最危险也是最无用的。

      律师界几乎对刑事辩护都失去了信心和兴趣，但是，在没得选择的时候，尤其是刚刚入行做律师的时候，刑事辩护还是要做的。

      要么就不做，要做就做出一点声色来。

      就算是在法庭上做秀，也要盖过公诉人的风头，让自己成为法庭上当之无愧的主角，从而在旁听群众心目中树立大律师的形象。

      刑事辩护，我们要的就是过程，结果不是我们说了算的，也不是法律能说了算。

      所以，探讨一下刑事辩护的技巧，还是有作用的。

      任何一个诉讼案件，庭前工作比庭审都重要。

      庭前工作的内容很广泛，包括会见、取证、阅卷、准备庭审材料，甚至包括与公检法的交流，与当事人家属的沟通。

      由于刑事辩护中律师作用的渺小，由于司法机关对刑辨律师的蔑视和敌视，所以，会见与取证总是受到种种制约，收获不会很大，在检院法院阶段会见倒还可以有点收获，但是公安阶段根本就是聊表寸心了。

      至于取证，那更是风险重重，轻易不可为之的。

      所以，在刑事辩护里面，阅卷便成了非常重要的一项工作，可以说，一个刑事辩护能不能做得精彩，关键就在于阅卷。

      所谓的阅卷，就是仔细研究从公诉机关和审判机关复制得来的证据材料。

      主要包括诉讼文书、言词证据、书证、物证、鉴定结论等等。

      公诉机关提交这些证据的目的是要证明被告人有罪或者罪重，而我们的目的则是通过寻找这些证据的瑕疵，从而推出被告人无罪或者罪轻。

      我一向认为，大多数侦查人员的法律素质是很低的，就算他们通过了国家机器，通过无数机关的配合协助和公诉机关的证据审查，有着先进的设备和良好的福利待遇，他们取得的证据也是往往经不起勤奋的律师推敲的。

      就像世界上不可能有一个完美的人一样，世界上也永远不会有一份完美无瑕的案卷材料。

      所以，只要我们勤奋，只要我们不放弃，就一定可以发现问题，从而在法庭上杀得公诉人片甲不留。

      首先说说诉讼文书。

      包括拘留证、逮捕证、传唤证等。

      这些文书往往会被律师忽略。

      但是，我们有必要对这些文书给予适当的关注。

      如果这些文书不重要，那就没有制作的必要，没有放进案卷的必要。

      那么对于这些文书我们要注意什么呢？我认为，对于时间上的衔接，对于罪名的变化，我们要留心。

      我曾经办理过一起贪污受贿案件。

      会见当事人的时候，当事人告诉我他是周五晚上被反贪局叫到检察院问话的，然后一直没有出来。

      我留意了一下起诉书，起诉书上的讲述其被拘留的时间是下一个礼拜的周一。

      我仔细查阅了拘留证和传唤证上的时间衔接，果然存在问题。

      明显超过了法定的传唤时间。

      超过时间意味着什么？那就是超期羁押！是非法拘禁！当然，律师不可能要求对侦查人员追究刑事责任，但是这是我们手里的一个筹码。

      侦查人员在侦查的时候有违反程序的地方，如果你律师发现不了，他还理直气壮。

      如果律师能指出这一点而不深究的话，起码他对这个律师还是服气的，也算欠律师一个人情。

      ,在我办理的另外一起受贿案件里面，我们一时无法见到关押中的当事人，但是从其家属手里，我们看到一份拘留证。

      拘留证上的罪名为手写体的“公司企业人员受贿罪”，后来涂改修正为“受贿罪”。

      对此我们心存疑问。

      因为我的当事人系政府官员，跟公司企业无关。

      此案还在侦查阶段，我至今无法看到当事人，无法阅读案卷其他材料。

      带着这个疑问，我阅卷的时候就要更加留心了。

      接下来说说案卷里面的言词证据，也就是口供和证人证言。

      口供在公检法心目中，一直是证据之王。

      所以，为了取得他们想要的口供，他们无所不用，威胁、恐吓、诱骗－－甚至是暴力。

      这些供述和证言，往往最后都被法庭采信为定罪的依据。

      所以，我们一定要一字一句，认真阅读，认真分析。

      有的律师在阅读笔录的时候，重点放在笔录的内容上，对于其他东西不是很重视。

      这显然是不对的。

      内容属于实体上的东西，是真刀真枪的血拼，侦查人员为了获得他们要的东西，在内容上也是狠下苦功，所以往往收获不是很大。

      而被侦查人员忽视的东西，才是我们要加倍注意的，才是内力的比拼，而且往往可以起到一招制敌的效果。

      言词材料，除了内容之外，我们要留心什么？总结起来，那就是：时间、地点、人物、告知、签名。

      ,笔录上的时间是很重要的一个内容。

      因为法律对于审讯的时间做了严格的规定，如果超出时间，所取得的证据也就是非法的了。

      现在的侦查人员不会犯那样的低级错误，老老实实地把车轮战的时间记在笔录上，等律师来挑刺。

      但是，道高一尺魔高一丈，粗心的侦查人员还是会栽在仔细的律师手里，还是时间的问题。

      制作笔录跨越的时间段可能不会存在很大问题，但是一段时间有起点和终点，而且这一段时间也处在一个比较特定的时期里面。

      我们要注意的就是这个。

      制作笔录的时间是不是在超期羁押期间？如果是的话，那么毫无疑问，从理论上来说，这个笔录是非法证据，应当予以排除。

      制作笔录的时间是处在案件的什么阶段？传唤？拘留后？逮捕后？制作了几次？每次时间的间隔？为什么会有这样的间隔？被告人的供述发生了什么变化？为什么会有这种变化？其他被告人或者证人在这段时间里面是怎么说的？等等。

      在审阅笔录时间的时候，我们的脑子要快速转动，结合案件的所有问题，综合看待这个时间。

      ,举一个例子，这个例子可以结合下面要说的“人物”这一关键词一起研究。

      在我曾经办理过的一个强奸案件里，我在研究笔录的时候注意到，在某一个时间段里面，有一位侦查人员同时出现在被告人的供述和被害人陈述当中。

      可能侦查人员在事后也发现了这个问题，做了修改，将这个同时出现在两个笔录里的侦察员换了一个名字，但是他们疏忽了一点，忘了让被告人加上指模。

      在被告人的笔录中，所有修改过的地方都有指模，惟独这个侦查员的名字处没有。

      这就意味着修改是无效的。

      同时意味着要么就是这个侦查人员在审讯的时候，在两个审讯室走动，要么就意味着其中一份笔录只有一个侦查员制作。

      从理论上来说，这样的笔录同样是非法证据。

      对于人物这一点，除了结合“时间”一起分析，还涉及回避的问题。

      如果侦查员的身份是应该回避而未回避的，也可以作为律师的一个观点向法庭提出。

      同时，对于证人或者其他被告人的笔录，从“人物”的角度，我们也可以分析其社会关系，从而对其证明力作出判断。

      ,现在要说的是笔录里面的地点。

      我指的是询问和讯问的地点。

      在我做的一个案件里面，证人证言对我们很不利，我们也找到过证人，证人表示他说的不是事实，但是他不想出现在法庭上。

      为了自身的安全，我也不想给他做笔录。

      那么只有要求法院来取证了。

      法院取证的前提是侦查机关的笔录没有效力，否则法院是不会取证的。

      拿起证人证言，我琢磨了半天。

      最后我注意到，侦查机关取证的地点是在一家招待所。

      据证人讲，就是在这个招待所里，他失去自由长达一个月时间，最后才做出这样的证言。

      我立即查找《刑事诉讼规则》，发现这个取证的地点是不合法的。

      由于限制人身自由这一点是不好证明的，只有通过地点的非法性来推翻这个证言了。

      最后证明，我是对的。

      法院采信了我的意见，重新对证人取证，最后将被告人的该起犯罪事实予以否定。

      侦查机关在办案的时候，往往会有一些违法之处，尽管他们处处掩盖，但是总有蛛丝马迹泄漏出来。

      律师要发现的，就是这些蛛丝马迹，并且抓住不放。

      ,根据法律规定，侦查人员在第一次讯问犯罪嫌疑人和询问证人的时候，必须告知其权利义务。

      就有点像港台影视里面我们经常听到的“你有权保持沉默”，只是在这里换成了“你有权申请回避”“做伪证是要承担法律责任的”。

      我特别留心笔录里面是不是有这样的话。

      一般来说侦查人员是不会遗漏的，就算他不说，写也要写进去。

      但是，老虎也有打盹的时候，他要是没写进去，在法庭上律师就有话可说了。

      我遇到过一次这样的情形，由于犯罪嫌疑人说自己与某侦察员有过节，所以我特别注意第一次的笔录里面是否有这个内容。

      果然就没有。

      我于是把未告知回避权利作为一个程序的瑕疵在法庭上指出来了。

      关于签名，是最容易被律师忽视的问题。

      几乎所有的笔录，最后的话都是一样的“以上内容我看过（向我宣读过），和我所说的一致。

      某某某，年月日”。

      所以大家都不重视这句话。

      但是，我在一个案件里面就是通过一句这样的话，将当事人的一份有罪供述给否定了。

      笔录上的记载是这样的“以上笔录我已经看过，和我所说的一致（由于某某某是文盲，以上由民警代写）”。

      于是我在法庭上指出：既然笔录上没有说是宣读，那么肯定是没宣读；既然我的当事人是文盲，又如何可以看？这就意味着，这份笔录的内容我的当事人并不知道，所以不能作为证据使用。

      当我在法庭上发表这样的观点的时候，公诉人顿时目瞪口呆，乱了分寸。

      公诉人没有注意到这个问题。

      这是一个很明显的漏洞，只要注意到了这句话，就可以得出判断。

      但是，谁会去留意签名上的这句话呢？所以，笔录上的每一个字都不能放过。

      ,笔录的内容因案件不同而千差万别。

      在阅卷的时候，很有必要将所有人对有关事实的陈述进行综合比较，找出自相矛盾的地方，分析矛盾的原因，从而得出对当事人有利的结论。

      每一份放进案卷的笔录都是为了证明该案件的某一个或几个点，能不能互相印证就是关键了。

      公诉人要得出的结论是可以互相印证，笔录与笔录之间是和谐的，而我们要得出的结论就是笔录中对于关键事实的冲突。

      从来就不会有两片相同的叶子，也不会有两份一致的笔录。

      如果不吻合，律师自然有话可说。

      如果太吻合了，律师更有话说。

      总之，要想让律师对笔录没话说，那不可能。

      除非是律师不想说，不敢说。

      ,案卷材料里面，有时候还会有一些书证和鉴定材料。

      对于这些东西，除了仔细审查其内容外，还应注意其制作时间、制作主体。

      制作程序是否规范合法？主体是否有资格？我手里有一个重大责任事故案子，案卷里面有一份某机关的“整改通知书”。

      这份书证也是比较关键的。

      但是我注意到，该通知书上并没有签收的字样，而是在下面注明“由于单位负责人不在，其他人不同意签收，因此交给工人转交”。

      很好，我要的就是这个。

      留置送达的确是送达的一种方式，但是，必须有其他在场人的签字证明，如果是转交的话，也应注明转交人的名字。

      何况我还可以根据该单位的生产日记，证明当天该单位负责人一直在厂里。

      我要证明的就是：这是一份事后补的假书证！不管法院是不是采信，我还是有话可说的，也不是胡搅蛮缠。

      对于鉴定结论来说，一般鉴定主体的要求都会很严格。

      在内地的中小城市，要满足法律规定的主体资格比较难。

      尤其是一些比较特殊的案件，比如火灾案件。

      同时有些案件对于鉴定的程序有比较严格的规定。

      在审阅鉴定结论的时候，我们的眼睛不能只盯着结论，更要注意结论是怎样出来的。

      一个对被告人来讲是犯罪证据的鉴定结论，有时候也可以作为被告人罪轻的证据。

      比如伤情鉴定对于受伤部位的描述。

      我曾经做过一起故意伤害致死的案件，我仔细研究了法医鉴定结论中对受伤部位的描述。

      我发现，受伤的部位大多都是皮外伤和软组织挫伤。

      对于起诉书中所称被告人用脚踩被害人胸部，我根据法医鉴定发表意见说：用脚踩胸部，一般情况下会导致肋骨断裂，但是被害人胸部仅有皮外伤，肋骨完好，这说明被告人的打击力度是有限的，并非要致被害人于死地，而导致被害人死亡的部位是头部，是被害人遭到被告人击打后头部撞击地面形成的。

      以上说辞，也被法官采纳了。

      拉拉杂杂说了这么多，可能有人会说，刑事辩护对于律师来讲，在案卷上花的时间再多，准备再充分，也不过是自说自话，要那么费劲干嘛。

      是啊，功夫在案外，这是我们的悲哀。

      但是，哪个案子不是这样呢？刑事如此，民事、行政又何能免俗？在中国，做律师，尤其是做刑辨，无非是知其不可为而为之罢了······

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