什么是资产并购与股权并购?

什么是资产并购与股权并购?

        外资并购主要的模式有协议收购、向外资定向增发B股、定向发行可转换债券等‌法。商‌随着《关于外国投资者并购境内企业的规定》的实施‌，‌外资并购愈加规范‌，‌协议收购中股权收购与资产收购是两种常见的并购方式‌法。商‌

        什么是资产并购与股权并购

        根据《关于外国投资者并购境内企业的规定》外国投资者并购境内企业‌，‌系指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资‌，‌使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；或者‌，‌外国投资者设立外商投资企业‌，‌并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产‌，‌或‌，‌外国投资者协议购买境内企业资产‌，‌并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）‌法。商‌根据该规定‌，‌我国法定的外国投资者并购境内企业的模式包括：股权并购和资产并购两种‌法。商‌股权并购是指外国投资者协议购买境内公司股东的股权或认购境内公司增资‌，‌使该境内公司变更设立为外商投资企业‌法。商‌资产并购是指外国投资者设立外商投资企业‌，‌并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产‌，‌或外国投资者协议购买境内企业资产‌，‌并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产‌法。商‌

如何分辨资产并购与股权并购

股权并购与资产并购在标的、主体、法律地位、风险及程序上都存在着本质区别‌法。

第一‌，‌标的不同‌。商‌股权并购的交易标的是目标企业的股权；资产并购交易的标的是目标企业的资产‌。商‌即目标企业的特定资产‌，‌如实物资产或专利、商标、商誉等无形资产‌，‌又如机器、厂房、土地等实物性财产‌。

第二‌，‌主体不同‌。商‌股权并购的交易双方当事人是外国投资者与目标企业的股东；资产并购的交易双方当事人是外国投资者与目标企业‌。商‌但股权并购中外国投资者通过购买目标企业增资或增发的股份这两种特别的股权并购形式除外‌。商‌在这两种股权并购模式中‌，‌并购交易的当事人是外国投资者和目标企业‌。

第三‌，‌法律地位不同‌。商‌股权并购完成后‌，‌目标企业的法律地位变为外商投资企业‌，‌这是因为外国投资者成为目标企业的股东的原因；资产并购完成后‌，‌目标企业的法律地位不会发生变化‌，‌由新设立外商投资企业来实际运营所购买的资产‌。

第四‌，‌外国投资者承担的风险不同‌。商‌股权并购完成后‌，‌外国投资者成为目标企业的股东‌，‌自然要承担目标企业的债务；资产并购完成后‌，‌目标企业的债务不会随资产转移到外国投资者设立的外商投资企业‌。商‌

第五‌，‌审批不同‌。商‌股权并购程序相对简单‌，‌并能节省税收；资产并购过需要对每一项资产进行评估‌，‌并对每项资产所有权转移报批‌，‌程序相对复杂‌。

资产并购与股权并购各自优劣：

资产并购与股权并购比较明显的优劣在于并购者对被并购者债务风险的承担以及程序繁简两方面‌。商‌但在实务操作中还有几点法律问题需要注意‌。

股权并购的优点：采用股权并购的优势在于可以有效解决一些法律限制‌法。商‌如电影院的建设、经营行业等限制外资进入的行业‌，‌通过新设外资企业的方式是无法进入该行业‌，‌但采用股权并购方式可逾越该障碍‌。

股权并购的缺点：第一‌，‌股权并购中的目标企业只限于股权式结构的公司‌，‌即《公司法》所规定的有限责任公司和股份有限公司‌。商‌合伙企业、独资企业等非股权式企业被排除‌法。商‌第二‌，‌并构有限责任公司的‌，‌外国投资者不但要与目标企业的拟出让股权的股东进行谈判‌，‌还须征得企业其他股东的一致同意‌。商‌根据《公司法》第七十二条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权‌。商‌股东向股东以外的人转让股权‌，‌应当经其他股东过半数同意‌法。商‌股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意‌，‌其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的‌，‌视为同意转让‌。商‌其他股东半数以上不同意转让的‌，‌不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的‌，‌视为同意转让‌。商‌经股东同意转让的股权‌，‌在同等条件下‌，‌其他股东有优先购买权‌。商‌两个以上股东主张行使优先购买权的‌，‌协商确定各自的购买比例；协商不成的‌，‌按照转让时各自的出资比例行使优先购买权‌。商‌公司章程对股权转让另有规定的‌，‌从其规定‌。商‌因此‌，‌如果外国投资者不能征得所有股东的同意‌，‌股东通过行驶优先购买权‌，‌可使并购失败‌。商‌当然外国投资者可以较高的价格完成收购‌，‌但成本增加‌。商‌当然股份有限公司不存在该问题‌。

　 资产并构不能免除物上的他物权‌。商‌即并购的资产原来设定了担保‌，‌跟随资产所有权的移转而转移‌法。商‌例如根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十七条的规定：抵押权存续期间‌，‌抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的‌，‌如果抵押物已经登记的‌，‌抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人‌，‌可以代替债务人清偿其全部债务‌，‌使抵押权消灭‌法。商‌受让人清偿债务后可以向抵押人追偿‌法。商‌如果抵押物未经登记的‌，‌抵押权不得对抗受让人‌，‌因此给抵押权人造成损失的‌，‌由抵押人承担赔偿责任‌法。商‌投资者可以通过到目标企业所在地的工商行政管理机关查阅登记资料‌，‌以便确认并购的资产是否有他物权。