盈科原创 | 他山石之，可以攻玉—— 期权收购是一种重要并购工具

并购是公司产业升级、结构优化的重要工具，通过收购技术、队伍、渠道等，为企业打通新业态、创造新收入来源，提高企业的综合竞争力。在收购关键技术、关键资产、核心队伍的交易中，期权收购被美国的上市公司广泛运用。下文将介绍期权收购、境外经典案例及监管规定。

一、期权收购介绍

期权收购是一种企业交易形式，其中收购方通过获得购买目标公司股权的权利，以实现战略扩张、获取技术和创新、降低风险或最大化股东价值的目标。期权收购具有灵活性，收购方可以在特定条件下选择是否行使购买权，并通过一系列谈判、尽职调查等程序在决定行权之前评估目标公司的财务状况和业务运营。相对于直接收购，期权收购为收购方提供更多的选择空间，为被收购方提供更多的安全感，因为交易并非立即发生，使双方能够更全面地了解和评估潜在交易的利弊。

期权收购作为企业并购中的一种策略，在各个领域都具有重要的作用。第一，期权收购提供了一个战略扩张的机会，使企业能够快速进入特定的领域。第二，通过期权收购，企业可以获得关键技术和知识产权，促进创新能力的提高，加快产品开发周期。第三，期权收购通过资源整合创造协同效应，加速企业规模扩张，从而获得更大的市场份额。第四，期权收购通过股权激励计划，吸引和留住目标公司的骨干团队、核心人员，确保业务的顺利整合和增长。

二、美国期权收购经典案例

2014年2月，社交媒体巨头Facebook收购了短信应用程序WhatsApp，这在科技行业引起了里程碑式的反响。这次战略收购定位为一种协同举措，巩固了Facebook在移动信息领域的存在，展示了跨平台通信在数字时代日益增长的重要性，解决了Facebook从pc端用户到移动端用户的迅速规模化积累，是两个平台之间的战略契合。

在Facebook收购WhatsApp的过程中，期权发挥了关键作用，特别是在激励和留住WhatsApp中的关键人才方面。期权作为一种激励机制，授予WhatsApp的创始人和关键团队购买Facebook股票的权利，这一举措对推动收购后的整合过程至关重要。

首先，在本次收购中，期权被用来作为一种奖励机制，以确保WhatsApp的创始人和目标激励对象能够分享并购带来的成功。这种奖励措施对于保持团队的稳定性和促进持续的创新至关重要，为他们提供了持续参与公司事务的动力与黏性。

其次，本次收购鼓励WhatsApp的目标激励对象留在新的组织中，通过设定解锁条件和行使价格，激励关键工作人员留下来，促进两个平台的顺利整合。期权收购需要考虑被收购标的长期绩效和目标，以确保共同的利益，实现双赢的结果。

随着移动通信继续在社交互动中发挥关键作用，Facebook对WhatsApp的整合不仅扩大了其覆盖范围，而且塑造了社交连接的未来。收购WhatsApp证明了Facebook在快速发展的数字环境中的战略远见和适应能力。WhatsApp业务功能的实施和广告功能的引入，展示了Facebook此次收购的长期价值。下图显示了收购后一年内Facebook、谷歌和纳斯达克指数的月收益率变化。Facebook、谷歌和纳斯达克指数三者按月计算的一年的总收益率分别为0.25、-0.04、0.20,显然Facebook的收益率跑赢12了大盘和谷歌,给中小投资者带来了不错的投资回报。

收购后一年内Facebook、谷歌和纳斯达克指数月收益率变化（图源：李海英,李双海,毕晓方.双重股权结构下的中小投资者利益保护——基于Facebook收购WhatsApp的案例研究[J].中国工业经济）

三、美国期权收购的监管重点

上述案例并购交易中，美国证券交易委员会（SEC）对期权收购的规定、规则和监管主要涉及内幕交易禁令、信息披露要求、交易规则和流程、内部控制和管理要求、审查和监管等方面内容。美国证券交易委员会（SEC）非常重视对期权收购的监管，强调期权收购的交易透明度、投资者保护机制，确保市场的公平和效率，防止欺诈和操作行为，力保投资者的合法权益。

监管重点一：关于内幕交易禁令

美国证券交易委员会（SEC）通过多个法律对内幕交易进行了严格禁止。内幕交易是指利用未公开信息进行交易的行为，包括期权收购中的内幕交易。公司及相关人员在进行期权收购时必须遵守内幕交易禁令，确保公平和公正的市场环境。

美国《证券交易法》的第10b-5规则（Rule 10b-5）是打击内幕交易的核心法规，禁止任何人利用非公开信息进行证券交易或传达此类信息给他人，以获得经济利益或损害其他市场参与者。在美国的《证券法》中，确立了披露信息的重要性，间接强调了“内幕信息”的公开性，为打击内幕交易提供了法律基础。《萨班斯-奥克斯利法案》的第404节，要求公司实施内部控制以防止欺诈，包括内幕交易，并要求公司高管对财务报告的准确性和完整性进行认证。美国《内幕交易制裁法案》赋予美国证券交易委员会（SEC）对内幕交易的处罚能力，允许美国证券交易委员会（SEC）对内幕交易者施加更高的民事罚款。前述规则和要求均适用期权并购整个过程。

监管重点二：关于交易规则和流程

美国证券交易委员会（SEC）对期权收购有关的交易报告、交易执行和交易结算等交易规则和流程作了明确规定，以确保交易的公平、公正和透明，保障交易的顺利进行和交易各方的合法权益。

例如，美国证券交易委员会（SEC）专门制定了期权交易规则（Options Trading Rules），规则对期权的交易方式、交易时间、申报数量、委托类型、保证金要求以及涨跌幅限制等提出了明确的要求。前述期权交易规则中，对大股东和高管在期权交易中提出了明确的报告要求，“裸卖”期权（即卖方没有持有足够的标的股票来履行潜在的交割义务）是被禁止的，要求期权卖方必须有足够的保证金来覆盖潜在的义务等。

监管重点三：关于信息披露要求

美国的法律条文、交易所规则和条例共同构成了期权收购中信息披露的框架，旨在保护投资者的利益，确保市场的公平性和透明度。

在有关注册声明中的规定，公司在进行期权收购时，通常需要提交注册声明，包括S-4表格或F-4表格。这些表格详细说明了交易的条款、条件、参与方信息、收购的目的、价格、条件、对公司财务状况的影响等。

在有关代理声明中，公司在股东大会上需要提交代理声明（Proxy Statement），其中包含了关于期权收购的提案、股东投票的相关信息以及管理层对交易的推荐意见。

在公平披露信息规则Regulation FD（Fair Disclosure）中，要求公司在公开披露重要信息时，必须同时向所有投资者披露，以确保所有投资者都能平等地获得重要信息。在Regulation G中，涉及使用非公开信息的披露要求，要求公司在披露可能影响证券价格的信息时，必须确保信息的准确性和完整性。在Regulation M中涉及市场操纵和欺诈行为的规定，要求在交易中遵守公平和透明的规则。

监管重点四：关于内部控制和管理要求

期权收购中，美国证券交易委员会（SEC）公开的涉及内部控制和管理要求的具体法律条文、规则、条例主要包括以下几个方面：

萨班斯-奥克斯利法案第302节要求公司的首席执行官（CEO）和首席财务官（CFO）对每个季度和年度的财务报告进行审查，并保证报告不存在重大的误导性信息。此外，他们必须对公司内部控制体系的有效性进行评估，并在年度报告中披露这些信息。第404节要求公司管理层评估和报告公司财务报告内部控制的有效性，并要求独立审计师对管理层的评估进行验证。前述要求均适用于期权收购。

美国证券交易委员会（SEC）规则10b-5规定，禁止任何形式的证券欺诈行为，包括在期权收购过程中的虚假陈述和误导性信息。规则13d-3，规定了投资者在拥有公司5%或更多股份时必须披露的信息，这可能涉及期权收购的情况。同时，美国证券交易委员会（SEC）有关披露要求中，Schedule 13D要求当投资者通过期权或其他方式获得公司5%或更多的股份时，必须提交此表格，披露其持股情况和意图。Schedule 13G要求，对于被动投资者，如果其持有公司5%或更多的股份，可以提交此表格代替Schedule 13D。

美国反虚假财务报告委员会（COSO）发布的《内部控制-整体框架》作为评估和报告内部控制有效性的指导原则已经得到美国证券交易委员会（SEC）认可，因此在期权交易中必须符合COSO有关规则的要求。

这些法律、规则和条例共同构成了期权收购中内部控制和管理的法律框架，旨在确保交易的透明度、公平性和合规性。因此，在并购交易中使用期权作为激励和奖励机制时，公司需要依法设计期权计划，以确保符合美国监管规则要求，避免潜在的法律风险。在中央经济工作会议上，“以科技创新引领现代化产业体系建设”被列为2024年九项重点任务的首位，期待国内相关监管机构允许上市公司引入期权收购模式，积极出台相关监管政策，促进公司科技创新、产业升级、并购交易，保障投资者的合法权益。

作者简介

胡浩

盈科投融资服务中心主任，盈科北京资本市场与证券法律事务部副主任，首都经济贸易大学、山西财经大学兼职硕士生导师。执业以来，专注于股权激励、投融资、收并购、挂牌上市、家族企业治理与传承等业务领域。发表原创文章《北交所开市两周年市场数据概览》《北交所利好新规解读—定增保底无效、业绩对赌主体需明确约定》《北交所上市七大优势》《北交所上市条件及流程梳理介绍》《翰博高新—北交所转板创业板实操详解》《观典防务－国内首例北交所转板实操详解》《科创板上市前——期权激励关注要点》《北交所：2022年1月新增2家IPO企业——颁布新监管措施，提升上市公司质量》《股权激励助力硬科技企业》《确定股权激励个体份额的六大因素》《确定股权激励整体份额的五大因素》《影响股权激励周期的四大因素》《股权激励收益与劳动报酬的关系探析》《解密全球知名家族宪章的亮点》等，参与编写2024年中国法制出版社出版的《公司法理解适用与案例指引》。